По общему правилу, контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица признается учредитель (основатель) такой структуры.
Учредитель структуры не признается ее контролирующим лицом, если в отношении этого учредителя одновременно соблюдаются все следующие условия (пункт 10 ст. 25.13 НК РФ):
1) такое лицо не вправе получать (требовать получения) прямо или косвенно прибыль (доход) этой структуры полностью или частично;
2) такое лицо не вправе распоряжаться прибылью (доходом) этой структуры или ее частью;
3) такое лицо не сохранило за собой права на имущество, переданное этой структуре (имущество передано этой структуре на условиях безотзывности).
Данное условие признается выполненным, если это лицо не имеет права на получение активов такой структуры полностью или частично в свою собственность в соответствии с личным законом и (или) учредительными документами этой структуры на протяжении всего периода существования этой структуры, а также в случае ее прекращения (ликвидации, расторжения договора);
4) такое лицо не осуществляет над этой структурой контроль в соответствии с пунктом 8 статьи 25.13 НК РФ.
Однако, если лицо сохраняет за собой право получить любое из прав, указанных в пунктах 1-3 выше, такое лицо признается контролирующим.
Кроме того, контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица также признается иное лицо, не являющееся ее учредителем (основателем), если такое лицо осуществляет контроль над такой структурой и при этом в отношении этого лица выполняется хотя бы одно из следующих условий:
1) такое лицо имеет фактическое право на доход (его часть), получаемый такой структурой;
2) такое лицо вправе распоряжаться имуществом такой структуры;
3) такое лицо вправе получить имущество такой структуры в случае ее прекращения (ликвидации, расторжения договора).
Чтобы определить, подпадает ли соответствующая иностранная структура (напр., траст, в том числе дискреционный и т.п.) под данное освобождение, необходимо установить, какие правила предусмотрены для такой структуры местным законодательством и какие именно формулировки содержат учредительные документы такой структуры в части принадлежности активов, распределения прибыли, конкретных бенефициаров или порядка их определения. Если иностранная структура была учреждена на условиях, полностью соответствующих рассматриваемому пункту 10 статьи 25.13 НК РФ, соответствующее лицо не будет признаваться контролирующим.